2015年11月25日 (三) 03:56的版本

读《法律的自我复制及其限制》

关键词 认知结构 规范的闭合性 认知的开放性 自我指涉

 笔记 法律系统包括所有考虑到其运作方式而选择出来的作为或者不作为
      社会——功能方面分化的系统 
      法律——社会系统一个功能上的子系统，这样一个子系统本身是因其功能而设立的
      功能-——一个必须在整个社会系统的水平上来解决的问题
      这种功能安排要求每个子系统都具有完全的自主性
      子系统的自主性——不是一个期望实现的目标，而是一个命运攸关的必须具备的属性
      但是，系统与其社会环境和自然环境相关联的各种依赖性和独立性，在这行社会的和自然的环境中，每个系统都能够单独复制其履行本身功能的运作过程。
      无论系统中的单元是什么，哪怕是系统本身(作为单一整体的系统本身)，都必须由系统本身来设立。
      the unity of the system 单一整体性是靠减低复杂性而获得的。这些基本单元都是体统本身的作品，不会是由其他环境赋予系统的
      如果给定某种关于一个功能上分化的社会的一般性的制度设计，那么所有法律就都成了实在法,当然，这些实在法并不必然是制定法，而可能是由法院或者通过契约创制出来的。
      自我指涉的(self-referential)系统：它们预先假设并且复制 (reproduce)出它们自己。
      "自我生成的"(autopoietic) 闭合状态就是它们的单一整体性(the unity of the system)。
       系统能够进行自我组织和自我调节
 认知上开放的系统
 法律系统对于认知方面的信息是开放的，但是对规范方面的控制是闭合的
 从这个意义上讲，同时起作用的自我指涉，运用系统与环境的差别，创造出信息。
 它是一个运用规范的自我指涉来复制它自己并且选择信息的法律运作系统。法律系统基于其规范的自我指涉，是一个信息处理系统，而且如果能充分地将它的认知结构普遍化，它就能够使它自己适应正在发生变化的环境。
 系统的作用依赖于一种不问断的控制，其中对一项作用的控制又是根据另一项作用来进行的。这种关联性是经济系统实现分化和自我调节的一项必要条件。

 法律的有效性
 有效性就是循环性
 法律系统利用关于对与错的符号，复写了全部涵义
 二元结构它将法律的复制与法律的依条件而变的偶然性的复制联系起来，
 法律系统能够作为这样一类条件--即预先安排好既有正确的又有错误的事件(尤其是诉讼)的发生--所构成的一种网络而建立起来。
 概念上的新发展或者新产生的教条性规则都不得不等待出现能起到刺激作用的案件，而只有当概念的发展得到充分促进的时候，这些案件才能够聚合起来，形成有关问题的类型。所有这些都需要花费时间--而且显而易见，在现代社会条件下这需要花费非常多的时间。
 在这个领域内存在的实际问题，或多或少都是关于时间和关于速度的问题。
 我以将认知和规范在取向上的差别界定为学习性(learning)与非学习性(not learning)之间的差别为出发点(13)。

反身性预期 由于学习性与非学习性的差别在于经验是否会改变我们的预期，那么我们可以预期自己的预期是否会改变，例如我可以预期，上了超越学科的认知基础后，我的预期会改变。这就是对预期的预期。

正文

法律是规范上闭合的系统

自我指涉的系统

通过功能分化确立出的系统都是自我指涉的系统，因为一个系统的功能不能由另一个系统取代，否则系统的分化就是失败的。

社会是功能分化的系统

↓

法律是社会一个功能上的子系统

↓

法律是自我指涉的系统

↓

只有法律能改变法律 这不是说其他环境因素如政治因素不能改变法律，而是只有在法律系统范围内，才能把法律规范的变化理解为法律的改变。例如政治影响法律，不是直接改变法律，而是通过影响一次具体的法律事件（法律系统内的单元），如一次法律判决，再由法律事件去改变法律。

 "法律系统是通过法律事件，而且也只是通过法律事件，来进行自我复制的。" 
 "无论是自然条件还是宗教的或者道德的状况，都不是这种影响立法的潜在因素，而只有法律规范才是。法律系统是一个在规范上闭合的系统。"

法律是认知上开放的系统

只法律对其他系统的信息是开放的，只不过其他系统的信息不能直接改变法律，但可通过影响法律事件去间接改变法律。

对称与不对称

对称关系：系统的个组成部分之间是对称关系。

不对称关系：系统与其环境之间是不对称关系。 系统运作因环境运作而订，环境适应系统，但这两个过程要分开，否则会陷入循环状态。

有效性就是循环性

只有当法律条文或判例在下一次的法律事件中被执行时，我们才会说该法律条文或判例是有效的。当法律能够循环执行时，才是有效的。

循环: 只有当法律条文或判例在下一次的法律事件中被执行时，我们才会说该法律条文或判例是有效的。

执行:依据规范性规则判决时，只能说判决的根据是"有效的"或"合法的"、"合规范的"，但只有当判决被执行时，我们才认为这规范性规则是有效的。例如，一个杀人案，法院判决被告死刑，这判决是有效的，因为其符合《刑法》规定，但如果死刑不被执行，那么这个判决于社会来说无意义，因为法律没有真正履行其社会职责。

法律的二元结构

即法律系统中所有的事件都可以用简单的对或错来判断，就像计算机中所有的东西都可以由0、1来构建一样。法律系统中一个东西是正确的，它就不是错误的。

预期

认知的预期 即学习性的预期，当经验与预期不符时，我们接受事实并改变自己的预期。 规范的预期 即非学习性的预期，但经验与预期不符时，把该经验当做例外或错误来看待，而保持自己的预期不变。

总结

法律是一个自我反馈的系统，可以接受外界信息，进行自我调节。